Résumé
Textes
L’employeur licenciant un salarié prend toujours le risque d’être poursuivi devant le CPH. Selon les violations invoquées, les conséquences diffèrent.
Cas du licenciement nul
Cas de nullité
Un licenciement ne peut être annulé par le juge que si la loi le prévoit expressément ou en cas de violation d’une liberté fondamentale. C’est le cas des licenciements prononcés en violation du principe de non-discrimination, du droit de grève, de l’exercice légitime du droit de retrait, des dispositions protectrices des victimes d’AT/MP, des femmes enceintes et des pères dans les 10 semaines suivant la naissance de l’enfant, des victimes ou témoins de harcèlement moral ou sexuel, des lanceurs d’alerte, des représentants du personnel ou des candidats aux élections professionnelles, des salariés membres d’un conseil municipal, général ou régional ou des salariés licenciés pour motif économique alors que le PSE n’a pas été validé ou homologué.
Le salarié peut demander sa réintégration
L’annulation du licenciement permet au salarié qui le souhaite d’être réintégré dans son emploi ou dans un emploi équivalent, sauf impossibilité, par exemple si son poste a été supprimé et si tous les emplois équivalents dans l’entreprise ont été pourvus suite à une réorganisation ( Cass. soc., 23 oct. 2019, no 18-16.495 ). Un salarié ayant fait valoir ses droits à retraite après avoir quitté l’entreprise ne peut pas la demander si son licenciement est ensuite annulé ( Cass. soc., 14 nov. 2018, no 17-14.932 ). En revanche, un salarié ayant retrouvé un emploi dans une autre entreprise peut la demander ( Cass. soc., 10 févr. 2021, no 19-20.397 ). Il est impossible de réintégrer un salarié, manager de salariés soutenant avoir été harcelés par lui et ayant exercé leur droit de retrait ( Cass. soc., 1er déc. 2021, no 19-25.715 ), mais cela est possible en cas de harcèlement moral à l’origine d’une inaptitude justifiant la nullité du licenciement ( Cass. soc., 19 avr. 2023, no 21-25.221, no 427 F-B ).
Indemnisation du salarié demandant sa réintégration
Le salarié demandant sa réintégration a droit à une indemnité réparant la totalité du préjudice subi, dans la limite du montant des salaires dont il a été privé entre son licenciement et sa réintégration effective. Il faut retenir le salaire qu’il aurait perçu s’il avait continué à travailler durant cette période, au poste qu’il occupait avant la suspension du contrat de travail ( Cass. soc., 9 déc. 2020, no 19-16.448 ). Il ne peut en revanche prétendre à l’intéressement et à la participation qu’il aurait dû percevoir s’il avait travaillé, ces éléments n’ayant pas la nature de salaires ( Cass. soc., 1er mars 2023, no 21-16.008, no 190 F-B ).
Remarque
Si le salarié licencié a perçu une indemnité compensatrice de préavis, l’indemnité pour violation du statut protecteur est calculée, si l’employeur n’en a pas demandé la restitution, à partir de la date du licenciement et non de la date de fin du préavis non effectué ( Cass. soc., 9 juin 2021, no 19-15.593 ).
Si l’employeur le demande au juge, il faut déduire les revenus perçus par le salarié durant cette période (salaires, allocations de chômage…), sauf licenciement annulé pour discrimination, atteinte à un droit ou une liberté garanti par la Constitution tel que le droit d’agir en justice ( Cass. soc., 21 nov. 2018, no 17-11.122 ), la liberté d’expression ( Cass. soc., 23 oct. 2024, no 23-16.479, no 1083 FS-B ) ou la violation du statut protecteur d’un salarié protégé. L’indemnité couvre aussi le préjudice lié à l’illicéité du licenciement : le salarié ne peut en réclamer d’autre pour ce motif ( Cass. soc., 3 juill. 2003, no 01-44.522 ).
Remarque
La période d’éviction comprise entre la date du licenciement et celle de la réintégration permet d’acquérir des congés payés ( CJUE, 25 juin 2020, aff. C-762/18, Varhoven Kasatsionen sad na Republika Bulgaria et a. ; Cass. soc., 1er déc. 2021, no 19-24.766 ). Le salarié n’ayant pas demandé sa réintégration, ou l’ayant demandée hors délai, a donc droit au paiement de l’indemnité de congés payés afférente ( Cass. soc., 3 avr. 2024, no 22-13.478 ).
Attention : le salarié qui, abusivement, présente une demande de réintégration tardive n’a droit qu’à une indemnisation équivalente à la rémunération qu’il aurait perçue entre le jour de sa demande de réintégration et celui de sa réintégration effective ( Cass. soc., 13 janv. 2021, no 19-14.050 ).
Indemnisation du salarié qui ne demande pas sa réintégration
Le salarié qui ne demande pas sa réintégration a droit :
- aux indemnités de rupture : indemnité de licenciement, de préavis (même pour un préavis non effectué en raison d’un arrêt maladie) et de congés payés ;
- et à une indemnité réparant l’intégralité du préjudice résultant du caractère illicite du licenciement : elle est au moins égale aux salaires (bruts) des 6 derniers mois, quels que soient l’ancienneté du salarié et l’effectif de l’entreprise ( Cass. soc., 16 mars 2022, no 21-10.507 ).
Remarque
Le salarié protégé licencié sans autorisation de l’inspecteur du travail peut prétendre à une indemnité pour violation de son statut protecteur égale aux salaires qu’il aurait dû percevoir entre son départ de l’entreprise et la fin de la période de protection, dans la limite de 30 mois ( Cass. soc., 15 avr. 2015, no 13-27.211 ). Elle est soumise à cotisations sociales ( Cass. 2e civ., 12 févr. 2015, no 14-10.886 ). Le salarié victime de harcèlement moral peut cumuler l’indemnité pour licenciement nul et des dommages-intérêts pour harcèlement moral ( Cass. soc., 1er juin 2023, no 21-23.438, no 642 F-B ).
Remboursement à France Travail des allocations chômage dans certains cas de nullité
Le juge peut ordonner le remboursement des allocations chômage versées au salarié licencié en cas de nullité du licenciement économique pour défaillance du PSE, nullité du licenciement en raison d’une action en justice du salarié sur le fondement du principe de non-discrimination ou de l’égalité professionnelle entre les femmes et les hommes, nullité du licenciement lié à des faits de harcèlement ou à un traitement discriminatoire. Sur ce dernier point, citons l’exemple d’un licenciement déclaré nul car prononcé pour des faits relevant de l’exercice normal du droit de grève ( Cass. soc., 18 janv. 2023, no 21-20.311, no 27 F-B ).
Remarque
France Travail mettra ensuite en demeure l’employeur de rembourser les allocations chômage. Pour les jugements rendus par les conseils de prud’hommes depuis le 1er avril 2019, si la mise en demeure est restée sans effet, France Travail notifie une contrainte à l’employeur (C. trav., art. R. 1235-1 et s.).
Cas du licenciement abusif ou injustifié (sans cause réelle et sérieuse)
Dans tous les cas, le salarié perçoit ses indemnités de rupture
Les dommages et intérêts pour licenciement sans cause réelle et sérieuse se cumulent avec les indemnités de rupture (indemnité de licenciement, de préavis et de congés payés).
Remarque
Néanmoins, pour déterminer le montant des dommages et intérêts (fixé à partir du barème obligatoire : voir ci-après), le juge peut tenir compte, le cas échéant, des indemnités de licenciement versées, à l’exception de l’indemnité légale de licenciement.
S’agissant des traders et de leurs responsables directs, le montant de la rémunération mensuelle prise en compte pour calculer l’indemnité pour licenciement sans cause réelle et sérieuse est plafonné à un PASS (C. mon. fin., art. L. 511-84-1 ).
A défaut de réintégration, des dommages et intérêts fixés selon un barème obligatoire
Le licenciement « sans motif réel et sérieux » d’un salarié, quels que soient son ancienneté et l’effectif de l’entreprise, entraîne sa réintégration ou, faute d’accord des parties, le versement d’une indemnité pour licenciement sans cause réelle et sérieuse. En tout état de cause, l’indemnité pour licenciement abusif ne se cumule pas avec l’indemnité pour procédure irrégulière : elle l’englobe. Le juge n’est pas tenu d’ordonner la réintégration du salarié et les parties peuvent chacune la refuser. Si elle n’est pas proposée ou si elle est refusée par l’une des parties, le salarié a droit à une indemnité déterminée par le juge selon un barème obligatoire prévoyant des montants minimaux et maximaux par année d’ancienneté et s’appliquant à tous les salariés. Les plafonds sont identiques, quel que soit l’effectif de l’entreprise (sauf en cas de licenciement d’un salarié ayant entre 1 et 10 ans d’ancienneté et appartenant à une entreprise de moins de 11 salariés).
Remboursement des allocations chômage versées à certains salariés
Le juge doit imposer à l’employeur de rembourser les allocations chômage versées dans la limite de 6 mois ( Cass. soc., 18 oct. 2007, no 06-43.771 ) si le salarié licencié a au moins 2 ans d’ancienneté et appartient à une entreprise d’au moins 11 salariés. En deçà de 2 ans d’ancienneté ou de 11 salariés, le juge n’a pas cette obligation.
Les sanctions du licenciement irrégulier
Si la procédure est irrégulière (ex. : non-respect des règles encadrant l’entretien préalable), le juge accorde au salarié une indemnité maximale d’un mois de salaire, quels que soient son ancienneté et l’effectif de l’entreprise. Elle ne se cumule pas avec celle due pour licenciement abusif ( Cass. soc., 12 mars 2008, no 06-43.866 ), y compris lorsqu’elle est allouée à un salarié de moins de 2 ans d’ancienneté ou appartenant à une entreprise de moins de 11 salariés. Elle se cumule avec celle due pour licenciement nul ou est au moins prise en compte dans son évaluation ( Cass. soc., 23 janv. 2008, no 06-42.919 ). L’employeur ne peut pas être condamné à rembourser les allocations chômage perçues par le salarié licencié.
Quelle sanction en cas de non-respect d’une procédure conventionnelle ?
Violer une procédure conventionnelle est une irrégularité de pure forme sanctionnée par une indemnité plafonnée à un mois de salaire. La jurisprudence selon laquelle violer une procédure conventionnelle constituant des garanties de fond (ex. : saisine obligatoire d’une commission de discipline), rendait le licenciement sans cause réelle et sérieuse, est donc remise en cause.
